Как не «убить» сделку

Не секрет, что подготовка к сделке M&A нередко начинается задолго до продажи компании и длится значительно дольше, нежели процесс смены собственника. В этот период все силы продавца и его консультантов должны быть направлены на выявление и ликвидацию значительных рисков или, как их еще называют, deal killers, которые могут стать серьезным препятствием на пути заключения сделки.

Расскажите о том, какие проблемы при заключении сделки M&А могут стать так называемыми deal killers, способными «убить» сделку?

Можно выделить три группы проблем, которые при несвоевременном решении могут стать deal killers. Первая и наиболее часто встречающаяся группа проблем, требующая вмешательства юристов, – это вопросы подтверждения права собственности. Необходимо понимать, что продается, то есть какие основные активы продаваемой компании – недвижимость, договоры с клиентами, агентская сеть и т. д., а также как продается – через продажу акций, долей, целостного имущественного комплекса. Право собственности должно быть подтверждено первичным документом. Например, право собственности на акции подтверждается не выпиской из реестра акционеров, а договором о приобретении акций и сертификатом акций (если они в документарной форме). Часто покупатели проверяют предшествующую цепочку перехода прав собственности, особенно это касается недвижимости. Особые сложности могут возникнуть с документальным подтверждением процесса приватизации.

Вторая группа проблем – регуляторного характера, которые касаются соблюдения законодательства в ходе деятельности компании. Например, речь может идти об отсутствии у компании необходимых лицензий, разрешений или скором окончании срока их действия. Также сложным вопросом может стать отсутствие разрешения Антимонопольного комитета Украины (далее – АМК) на концентрацию, в которой ранее участвовала продаваемая компания. Законодательный термин «концентрация» довольно обширен, а пороговые значения, при которых необходимо получать такое разрешение, низкие, что приводит к тому, что владельцы могут и не задумываться о необходимости его получения. В таких случаях рекомендуется обращение в АМК для получения разрешения post factum и штрафа – меньшего, чем если бы АМК самостоятельно узнал о нарушении. Проблемой может стать также необходимость получения согласия на сделку одного из супругов, если продаваемый объект находится в их общей совместной собственности. Речь идет как о зарегистрированном браке, так и о совместном проживании без его регистрации.

Третья группа связана со структурированием сделки. В зависимости от желаемого конечного результата — что и в какой юрисдикции собственник ожидает получить за продаваемый актив, выходит ли он из бизнеса полностью, планируются ли опционы или earn out — группа компаний готовится к продаже. Большое значение также имеет структура самого бизнеса, например, разделение на компании, держащие активы, операционные, транспортные компании, а также структура заимствованного капитала – количество кредиторов, кредиторы связанные или третьи лица.

Важно понимать, что перечисленные сложности подлежат решению, но это может потребовать значительных временных и организационных затрат, которые сами по себе могут поставить сделку под угрозу. Кроме того, нередко неподготовленность в таких вопросах используется покупателем как аргумент для уменьшения цены.

Можно ли говорить о том, что в посткризисном периоде увеличится количество технических сделок?

На мой взгляд, в ближайшем будущем количество технических сделок, а именно слияний и поглощений, настоящей целью которых не является передача контроля над бизнесом другому лицу, значительно возрастет по сравнению с докризисным периодом. Целью таких сделок может быть повышение эффективности группы компаний путем корпоративной реструктуризации, подготовка к действительной продаже бизнеса. Кроме этого, некоторые бизнесы потеряли свою привлекательность в целом, но отдельные их части могут быть интересны для инвесторов. Например, недвижимость компании, занимающейся розничной торговлей, может быть интересна ее конкурентам, в то время как сам бизнес из-за чрезмерной долговой нагрузки не может найти инвесторов. 

Также докризисные сделки отмечались тем, что после продажи компании бывший владелец, как правило, хоть и частично, но продолжал принимать участие в управлении активом и тем самым влиять на развитие бизнеса. Это обеспечивало стабильную работу компании в переходный период, пока новый собственник вникал во все детали управления ею. Сегодня же смена владельца часто предполагает немедленное внедрение существенных изменений, и поэтому необходимость участия в управлении предыдущего собственника и старого менеджмента может быть менее актуальна чем несколько лет назад.

Богдан Боровик, 30 лет. В международной юридической фирме «БАЙТЕН БУРКХАРДТ» работает с 2004 года. В должности главы группы практики M&A с 2007-го.  До этого работал юристом в компании Procter & Gamble