Непростые транзакции

Условно проблемные компании можно разделить на три типа:

1) Потенциально проблемные. Это компании, которые продолжают работать в условиях кризиса, но им требуется дополнительный капитал. В условиях отсутствия банковского кредитования владельцы вынуждены привлекать акционерный капитал. Однако при существующих низких оценках таких активов они не желают продавать компанию полностью и, как правило, предлагают к продаже часть компании. Наглядным примером является недавняя продажа 50% + 2 акции корпорации ИСД группе российских инвесторов.

2) Проблемные компании. Это компании или группа компаний, уже находящиеся в процессе реструктуризации самим собственником. Часто в процессе внутренней реструктуризации владельцы продают непрофильные активы для того, чтобы сконцентрироваться на основном бизнесе. В данном случае собственники предлагают к продаже 100% акций непрофильных компаний группы.

3) Компании в процедуре банкротства. Это компании, в отношении которых открыта процедура банкротства и их активы продаются в рамках такой процедуры.

Следует отметить, что для украинского рынка M&A характерны сделки с компаниями первых двух типов.

Юридические особенности

Сделки с проблемными компаниями должны проходить в максимально короткие сроки. В отличие от обычных сделок, когда собственник может создать конкурентные условия среди потенциальных покупателей путем проведения тендера (auction sale), сделки с проблемными компаниями проходят как частная продажа (private sale) конкретному покупателю, так как проведение тендера требует значительного времени и ресурсов, которых нет у собственника проблемной компании. Компромиссом между желанием продать в максимально короткие сроки и получить наиболее выгодную цену является сокращенный тендер. В этом случае на основе юридически необязательных предложений (non-binding bid/offer), поданных потенциальными покупателями, собственник выбирает конкретного инвестора, с которым и будут вестись последующие эксклюзивные переговоры.    

В результате такого сокращенного тендера покупатель имеет довольно сильную переговорную позицию и может рассчитывать на заключение с собственником договора эксклюзивности на период, необходимый для завершения финансового и юридического аудита проблемной компании. Особенностью сокращенного тендера также является то, что собственник старается минимизировать свои расходы на подготовку и проведение тендера. Владелец редко привлекает внешних консультантов для проведения предпродажной подготовки, а также финансового и юридического аудита (financial and legal due diligence).

Обычно иностранные покупатели предпочитают структурировать сделки с проблемными компаниями как покупку их активов, а не акций, чтобы не унаследовать в результате покупки скрытые обязательства. Однако в Украине, за редким исключением, подобная схема не работает, так как вышеописанная структура влечет за собой негативные налоговые и другие регуляторные последствия. Например, покупка отдельных активов проблемной компании будет облагаться НДС. Также компания-продавец не сможет передать свои лицензии и разрешения, и покупателю будет необходимо получать их заново.

Документация по сделке с проблемными компаниями и активами проще, чем в обычных сделках, так как баланс между ценой и условиями договора купли-продажи играет несущественную роль. Причиной этому является тот факт, что все риски, связанные с приобретением проблемной компании или активов, уже заложены в низкой покупной цене. Поэтому собственник обычно занимает позицию «покупай как есть» и не хочет ввязываться в длительные переговоры по каждому пункту договора купли-продажи. Покупателю тоже нет смысла настаивать на сложных положениях об ответственности собственника, так как на практике будет очень трудно обратить взыскание на неплатежеспособного продавца в случае нарушения какого-либо из пунктов договора.

Заключая сделку с проблемными активами, покупателю важно также оценить риски, связанные с платежеспособностью продавца. Ведь даже после успешного завершения сделки купли-продажи продавец может оказаться в процедуре банкротства. В таком случае арбитражный управляющий может оспорить договор купли-продажи, заключенный до начала процедуры банкротства. 

В любом случае, собственникам проблемных активов рекомендуется получить квалифицированную финансовую и юридическую помощь в подготовке к продаже проблемных активов, так как наличие опытных советников значительно увеличивает шансы успешного завершения сложной сделки.

Вячеслав Якимчук, 34 года. Начал работать в киевском офисе «Бейкер и Макензи» в качестве юриста в 2002 году. В июле 2008 года был избран партнером